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los hizo por encargo suyo por lo que no compete contra ellos en la accion de mandato, sino la de negocios hechos (negotiorum gestorum) que se dà contra el que cuidò de los negocios del ausente ignorante sin su òrden; y ya porque los hizo por su propia utilidad en defender su parte y no la de los coherederos, á cuya consecuencia solo en el caso de haber satisfecho algunos mas por la defensa de todos deberán abonarle el esceso. (Ayor., part. 3, quæst. 18.)

«Si el heredero que defendiò la herencia sabia ò presumia tener coherederos ausentes, no debe dudarse que aunque hizo dichos gastos por su propia utilidad, los hizo asimismo por la de aquellos y con ánimo de recuperar la parte que les correspondiese, si acaso parecian solicitando lo que les tocaba de la herencia; en cuya atencion se hallan obligados por un cuasi contrato, esto es, por un hecho honesto que nos obliga ignorantemente con un consentimiento presunto por razon de equidad ó utilidad; y asi, compete al heredero poseedor la accion de negocios hechos. En apoyo de esto puede alegarse la ley 26, tít. 12, Part. 5, que dice asi: Vánse los homes á las vegadas de sus tierras é de sus lugares á otras partes, é por decuerdo ó por olvidanza non encomiendan sus casas nin sus heredades à quien las recabde nin las labre. E acaesce que algunos de los que fincan en aquellos lugares, por parentesco ó por amistad que han con aquellos que se van, estos de su voluntad, sin mandado de otro trabajasen de recabdar é de enderezar aquellas heredades, é las otras cosas que assi fincan como desamparadas é despienden (en ellas) de lo suyo á las vegadas, é á las veces esquilman de las heredades, é aprovéchanse dellas. E por ende decimos, que cuanto despendiere alguno desta manera en pro, ó en mejoría de la heredad, ó de las cosas de otro en nome dél, que tambien es tenudo de gelo facer cobrar el señor de la heredad, como si lo oviesse fecho por su mandado mismo. Otrosí, el otro es tenudo de dar al señor de la heredad lo que ende (de ella) esquilmare de mas de las depensas que y oviese fechas, dándole ende (de esto) cuenta verdadera é derecha. Es verdad que esta ley habla solo del caso en que alguna persona se ausente sin haber encargado á nadie la custodia ó administracion de sus cosas, y otros tomen á su cargo el cuidado de ellas; pero parece que esto lo propone la ley como por ejemplo, y que no escluye los demas casos en que alguno evacue un negocio ageno en ausencia, ó con ignorancia del interesado, mayormente cuando la ley 33 del mismo título está concebida en términos generales. Acuciosamente (con mucha diligencia), dice, é á buena fé el que se quiere trabajar de recabdar las cosas agenas, lo debe facer, é mayormente cuando face esto sin mandado de los dueños dellus, guardándose de non comprar, nin de facer otras cosas que non oviesse usado á comprar, nin á facer aquel cuyo es lo que recabda. Ca si contra esto ficiesse, é de aquello que comprase, ó ficiesse, viniesse algun daño ó menoscabo, quier viniesse por ocasion ó en otra manera cualquier, á él pertenesce todo, é non al señor de las cosas. Otrosi decimos, que si ganancia aviniesse, que debe ser del señor de las cosas; pero entonce lus despensas que oviesse fecho en recabdarlas, dévelas cobrar.» (Nota del reformador de Febrero.)

2390 Si el hermano ó heredero presente que no poseia la herencia la pidió toda para sí á quien la tenia, diciendo ser único he

TOMO II.

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redero por haber fallecido otro que se habia ausentado, y despues de haberla obtenido en juicio parece el coheredero ausente pretendiendo la mitad, sin embargo de haberse dado la sentencia solamente en favor del presente, deberà ceder su derecho por mitad al ausente para que la perciba de los poseedores, y si está en posesion de ella entregársela; la sentencia aprovecha al coheredero: aunque debe. pagar las es pensas á proporcion. (Ayor., part. 3, eit. quæst. 19)..

pues

FIN DEL TOMO SEGUNDO.

SECCION I.
SECCION II.

Su definicion y especies.

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67

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